離岸公司即指企業(yè)或個人為了利用國際優(yōu)勢、進(jìn)行國際化競爭或達(dá)到享有其他優(yōu)惠的目的，通過合法途徑在離岸法域設(shè)立或購買的公司。離岸法域是指一些國家或地區(qū)為了吸引投資，改善當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展，特別制定離岸公司法，以鼓勵世界各地資本到其當(dāng)?shù)刈?，對于企業(yè)的營業(yè)所得免除或者收取少量稅賦，每年僅收取一定的管理費。世界上著名的離岸法域有英屬維爾京群島、百慕大群島、開曼群島、巴拿馬、毛里求斯、香港等。目前國內(nèi)公司或個人注冊離岸公司的主要目的是避稅、方便海外融資并借機上市、規(guī)避國內(nèi)法律和管制、避免歐美關(guān)稅壁壘、發(fā)展跨國業(yè)務(wù)、到國內(nèi)返程投資等。由于離岸公司性質(zhì)的特殊性，導(dǎo)致其辦理海外商標(biāo)注冊具有獨特性和一定的限制。如法律文件要求、申請基礎(chǔ)、保護(hù)范圍、提交方式等。

 

    法律文件要求

 

    國際商標(biāo)主管機關(guān)對法律文件要求不一，導(dǎo)致申請人在一些國家辦理商標(biāo)注冊時無法提供相應(yīng)文件或需要花費巨大才能提供。比如一些國家只需要申請人在申請文件上由法定代表人或其它被授權(quán)人簡單簽字或蓋章即可，這些國家主要集中在歐洲、中北美洲、東亞和大洋洲等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)，因為這些國家十分注重誠實信用原則、商標(biāo)法律體系十分完善、對商標(biāo)的利益相關(guān)人有充分的救濟(jì)途徑，因此離岸公司在這些國家或地區(qū)申請商標(biāo)所遇到的困難比較小。另一方面，對于那些發(fā)展中國家和不發(fā)達(dá)國家而言，大部分國家和地區(qū)要求申請文件公證或者認(rèn)證，這一要求導(dǎo)致很多離岸公司無法辦理到這些國家的商標(biāo)注冊或增加了額外支出，主要的原因是這些離岸法域沒有設(shè)立相應(yīng)其他國家的使、領(lǐng)館導(dǎo)致無法辦理認(rèn)證，同時離岸公司在離岸法域沒有實際經(jīng)營導(dǎo)致公證文件的成本增加，主要是律師費用和來往的通訊費。很多離岸法域不提供商事文件的公證服務(wù)也是一大難題。需要公證、認(rèn)證的國家主要集中在南美洲、中東地區(qū)、加勒比地區(qū)和非洲。

 

    申請基礎(chǔ)

 

    目前，一些國家在辦理商標(biāo)注冊時規(guī)定需要提供本國或第三國商標(biāo)基礎(chǔ)注冊文件，這些國家主要有敘利亞、科威特、埃塞俄比亞、利比亞、孟加拉等。對離岸公司而言，提供一份在離岸法域的商標(biāo)注冊文件是比較困難的。首先是因為在這些離岸法域辦理商標(biāo)注冊的程序比較復(fù)雜，另一方面是耗時比較長。很多離岸法域是英國以前的屬地或領(lǐng)地，因此想要在這些區(qū)域獲得商標(biāo)注冊，企業(yè)必須基于英國商標(biāo)注冊，然后才能申請延伸到該離岸法域請求保護(hù)。比如開曼群島、百慕大群島等。

 

    商標(biāo)保護(hù)的范圍問題

 

    于某些離岸法域的商標(biāo)法律體系不完善，并不與世界接軌，其采用的商品和服務(wù)分類不是目前世界上大多數(shù)國家采用的尼斯分類，如英屬維爾京群島采用50個商品分類、不保護(hù)服務(wù)類等，因此導(dǎo)致很多離岸公司無法基于離岸法域在他國進(jìn)行服務(wù)商標(biāo)注冊，產(chǎn)生很多不必要的麻煩，也無法真正推動品牌國際化。

 

    使用證據(jù)問題

    在遇到商標(biāo)異議、駁回、法院訴訟等復(fù)雜程序后，官方一般要求商標(biāo)申請人提供大量的商標(biāo)使用證據(jù)，包括在基礎(chǔ)注冊國的使用證據(jù)。由于離岸公司一般不在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(大部分離岸法域的相同規(guī)定)，因此導(dǎo)致很多離岸公司無法提供相應(yīng)證據(jù)，導(dǎo)致商標(biāo)被撤銷或敗訴等不利后果。同時，很多國家還要求對商標(biāo)使用證據(jù)進(jìn)行公證或者認(rèn)證，如上述所說，在離岸法域辦理公證或認(rèn)證十分復(fù)雜、而且通常費用高昂。

 

    提交方式問題

 

    目前，離岸公司只能進(jìn)行逐一國家申請，即通過委托各國律師事務(wù)所到各國商標(biāo)主管機關(guān)辦理商標(biāo)注冊，無法通過馬德里商標(biāo)國際注冊體系提交。這樣不僅增加了注冊成本，而且由于各國商標(biāo)注冊周期長短不一、文件要求不一、各國代理組織質(zhì)量參差不齊，導(dǎo)致商標(biāo)申請人商標(biāo)權(quán)利獲得保護(hù)的不穩(wěn)定性增加。而眾所周知，馬德里商標(biāo)國際注冊體系就是針對這些缺點來設(shè)計的。

 

    解決之道

 

    實踐操作中，對于那些需要文件公證的國家，建議商標(biāo)申請人在離岸法域當(dāng)?shù)剡M(jìn)行公證。對于那些需要文件認(rèn)證的國家或地區(qū)(主要針對英國前領(lǐng)地和屬地)，商標(biāo)申請人在當(dāng)?shù)毓C后，再到英國外交部進(jìn)行認(rèn)證，然后由各國駐英國大使館進(jìn)一步認(rèn)證。對于其他一些特殊的國家和地區(qū)，可以到各相應(yīng)國家駐美國的大使館辦理認(rèn)證事宜。對于在香港注冊的離岸公司而言，可以在香港總商會辦理公證，然后在一些國家駐香港的領(lǐng)館辦理文件認(rèn)證，可以在香港辦理領(lǐng)事認(rèn)證的國家主要有巴林、巴西、埃及、約旦、科威特、巴拿馬、沙特、阿聯(lián)酋、阿根廷、哥倫比亞、阿曼、秘魯、土耳其、委內(nèi)瑞拉、也門。申請基礎(chǔ)問題，商標(biāo)申請人可以在一些注冊周期短、文件要求不高的國家或地區(qū)先行注冊，如德國、法國、香港等。等這些國家注冊證下發(fā)后，再繼續(xù)到其他需要申請基礎(chǔ)的國家申請。

    

    李小姐說，針對商標(biāo)保護(hù)的范圍問題，目前沒有一個很好的解決方法，原因是這些條例都是硬性規(guī)定，人為因素?zé)o法避開。但根據(jù)近年來各國和地區(qū)商標(biāo)法的發(fā)展來看，越來越多的國家和地區(qū)擁有了自己獨立的商標(biāo)法制度、并且采納了國際尼斯分類，這其中大部分是英屬殖民地、領(lǐng)地、屬地等，因此我們相信離岸法域的這些國家和地區(qū)會不斷完善商標(biāo)法律保護(hù)體系，更好的保護(hù)國際投資人的利益。

 

    針對商標(biāo)保護(hù)的范圍問題，目前沒有一個很好的解決方法，原因是這些條例都是硬性規(guī)定，人為因素?zé)o法避開。但根據(jù)近年來各國和地區(qū)商標(biāo)法的發(fā)展來看，越來越多的國家和地區(qū)擁有了自己獨立的商標(biāo)法制度、并且采納了國際尼斯分類，這其中大部分是英屬殖民地、領(lǐng)地、屬地等，因此我們相信離岸法域的這些國家和地區(qū)會不斷完善商標(biāo)法律保護(hù)體系，更好的保護(hù)國際投資人的利益。

 

實踐中，很多離岸公司在國內(nèi)都存在有一個實體公司用于生產(chǎn)經(jīng)營、出口或用于在國內(nèi)的其它經(jīng)濟(jì)活動，該實體公司一般是海外離岸公司的控股公司、子公司或其它關(guān)聯(lián)公司。筆者認(rèn)為，鑒于上述提到的不利因素，在海外設(shè)立離岸公司的這些企業(yè)完全可以利用在國內(nèi)的企業(yè)提出商標(biāo)國際申請。這樣企業(yè)不僅能夠提供相應(yīng)的商標(biāo)注冊法律文件，因為世界上幾乎所有國家和地區(qū)在中國都設(shè)有大使館或領(lǐng)事館，保證了企業(yè)順利到海外進(jìn)行注冊;另一方面，在國內(nèi)只要提供營業(yè)執(zhí)照或其他證明文件就可以提出商標(biāo)申請注冊，很容易解決商標(biāo)基礎(chǔ)注冊事宜;中國采用與國際通行的尼斯商品和服務(wù)分類，保證了到國外申請商標(biāo)包含商品或服務(wù)分類的一致性;目前大多數(shù)企業(yè)的商標(biāo)都是在國內(nèi)實際生產(chǎn)使用、在其他有出口的國家和地區(qū)使用，因此在提供使用證據(jù)時輕而易舉;更為重要的是，國內(nèi)企業(yè)可以利用馬德里商標(biāo)國際注冊體系辦理商標(biāo)國際注冊，可以節(jié)省大批費用。